ICO即InitialCoinOffering，在94公告中将其定义为“首次代币发行”，本文题目中提及的项目方ICO可以做扩大理解，包括代币发行、代币融资等行为，也包含部分NFT、GAMEFI、元宇宙等项目方的变相ICO行为，更包括所谓的IEO、IMO、IFO等花样变种。
ICO涉嫌从事非法金融活动，严重扰乱经济金融秩序，如果其行为符合犯罪构成，理应受到我国刑法规制，特别是最高法发布新修改的非法集资刑事司法解释，首次将“虚拟币交易”行为写入其中，足见司法机关对于虚拟数字货币领域乱象的高度重视。结合ICO行为本身，有可能构成罪、非法经营罪、组织领导罪，以及最新司法解释规制的非法吸收公众存款罪、集资罪等，该系列文章是刘扬律师结合自身办案经验，包括ICO的不同情形及有可能涉嫌的罪名，对如何有效辩护进行简要分析。
一个传统的ICO场景，包括发布白皮书、路演、募集以太坊、发行XX币、基石轮、天使轮、种子轮……、锁仓、投票、上交易所、做市商、定期解锁、项目维护和发展等等，每个过程都比较复杂，在此仅对小白读者进行简单科普，对相关流程有一个初步的概念。
搞ICO的有两种人，一种人是做事的人，比如v神，比如cz，都是靠ICO获取的项目第一桶金。还有一种是子，募集来了以太坊要么发个币啥事也不做，要么干脆币也不发直接来个卷包烩，这样的人如果被抓，抱歉我也没办法有效的辩护，因为刑事辩护，一定要建立在理据之上，如果是这种赤裸裸的，我也只能告诉他认罪认罚，争取从宽处理，早日重新做人。
美SEC指控Hydrogen代币空投涉嫌操纵市场，获利超200万美元:9月29日消息，据美国SEC官网显示，美国证券交易委员会（SEC）指控Hydrogen与做市商Moonwalkers涉嫌操纵市场以及未注册的证券发行，获利超200万美元。其中Hydrogen在2018年通过赏金计划和空投分发了其Hydro代币，同时还通过其交易平台直接向用户销售代币，期间Hydrogen CEO聘请了Moonwalkers来进行代币的对敲交易（Wash Trade），制造了一种市场活跃的假象，稳定了代币的价格，增加了用户的兴趣。
此外，SEC表示，Wash Trading的行为既构成了市场操纵，同时尽管避免了ICO，转而进行空投和漏洞赏金，但仍构成未注册的证券发行。[2022/9/29 22:38:49]
因此，我承办案件的当事人都是第一种人，做事的人。做事，但不一定事成。毕竟神就那么几个，绝大多数项目最终还是归零了，如果投资人维权，侦查机关大多数时候会以罪立案侦查。此时如何进行有效辩护，让当事人免受不应当承受的刑事强制措施和责任，需要把行业、技术、法律结合在一起，和司法机关充分说理论证。
Riot Blockchain前CEO等三人与SEC就涉嫌低价抛售股票的诉讼达成和解:Riot BlockChain前首席执行官John O'Rourke在内的三名人士同意与美国证券交易委员会（SEC）就三起涉嫌低价抛售股票的交易达成和解，和解金额为350万美元。根据和解协议的条款， Michael Brauser、John Stetson和 O 'Rourke将支付赔偿金、判决前利息和民事罚款。O 'Rourke 's和Stetson将分别支付超过115万美元的罚款，而Brauser将支付约117万美元。O'Rourke以及其公司ATG Capital, Brauser和其公司Brauser 's Grander Holdings被永久禁止参与任何与低价股发行相关的活动，而Stetson和Stetson Capital Investments被禁止在10年内参与低价股发行。（Cointelegraph）[2020/3/11]
一、辩护误区
怕有的读者中途溜走，我把重要的说在前面。
误区一：
千万、千万、千万不要在刑事拘留期间咬死了说“项目方是开曼/新加坡/硅谷的，以太坊是他们募的，币是他们发的”“我们国内团队只是受委托提供技术服务”“我们是第三方公司，和项目方没有关系，我们只拿固定报酬”，这些说法，放在2017年左右，兴许还可以，那时候币圈还是个小众的圈子，没人了解，怎么说怎么是，疑罪从无，往往有些效果，但现在这套说辞都被用烂了，链上记录，钱包地址，设备指纹、法币变现，哪个环节不能锁定你？如果说了太多谎话，会导致对你有利的真话说不出口，有理的事也变成了没理。因此辩护律师在初期会见时，要将这个道理和当事人讲明白。
动态 | 俄罗斯21岁男子涉嫌利用政府服务器挖掘比特币:据当地新闻机构Ura.Ru引述俄罗斯联邦安全区域办事处，来自俄罗斯西伯利亚城市库尔干的一名21岁俄罗斯人正面临刑事指控，他涉嫌通过使用政府所有的服务器非法挖掘比特币。调查发现该男子攻击了俄罗斯三个地区的公共管理服务器。当雅罗斯拉夫尔市的内部安全部门注意到入侵者试图入侵他们的设备时，发现了这一漏洞。如果被判有罪，他可能面临长达五年的监禁。[2018/10/17]
误区二：
有的当事人和律师对于虚拟数字货币最新司法形势不够了解，还仅仅停留在“不是法定货币，不具有法偿性强制性，不能作价”的认识上，以此作为最主要的辩护方向和辩点。我可以很负责任的说，意义并不大。现在的司法环境是，除了监管文件否定虚拟数字货币的价值，在司法一线实务和具体办案人员心中，都知道虚拟数字货币就是真金白银，你说没有价值，不能作价，那不是搞笑呢嘛？记住，定罪不一定要作价，投资人法币入金的数额，犯罪嫌疑人变现数额等，都可以直接作为定罪依据，绝大多数案件不需要作价环节，并且，我国多地价格鉴定机构已经突破了虚拟数字货币不能作价这一潜规则，目前出具价格鉴定报告已经是习以为常了，当然报告的证明力需经过庭审充分质证，那是后话。总结来说，这个理由可以去提，但不能作为主要辩点。
动态 | Shopin首席执行官被指控涉嫌证券欺诈:据Coininsider消息，根据布鲁克林总检察长Barbara Underwood 的新声明，Shopin首席执行官、Springleap前任首席执行官Eran Eyal被正式指控在Springleap任职期间欺诈性地招揽投资者，做出虚假陈述以及存在网络犯罪行为。该声明表示，Eyal虚假地陈述吸引投资者来该公司购买可兑换票据，而从投资者那里取了60万美元。据悉，Eyal现任Shopin首席执行官，该平台自称是“世界上第一个基于区块链的多中心化购物者档案”。[2018/8/29]
二、有效辩点
任何罪，辩护的要点其实都是一致的，即：
1.项目方不具有非法占有的目的
实务中如何理解非法占有？项目方把募集来的以太坊变卖了，跑车游艇德扑了，这肯定叫非法占有，如果消耗的以太坊全部用于项目经营了，剩下的以太坊都在钱包趴着呢，这种情况我们辩方就可以提出“不具有非法占有的故意”的辩护意见，当然，仅花费少量以太坊用于个人消费，我个人认为并不影响辩护效果，因此，辩护人第一件事就需要弄清楚募集来的以太坊究竟怎么用了，比如公司日常经营开销、员工工资、上交易所、投票等等，这些可以通过将链上数据、交易所记录和银行流水综合交叉对比，得出明确且具有说服力的结论。实践中这一步并不容易，因为犯罪嫌疑人被采取强制措施后，家人朋友通常都不掌握钱包地址，因此需要通过多方途径找到项目方，再依据打款记录按图索骥，属实是个技术活。
币安何一：尽可能不涉足涉嫌非法的业务，最大程度规避系统性风险:币安联合创始人何一在问答会中称，币安尽可能不涉足涉嫌非法的业务，法币充值和期货、杠杆一直有用户在呼吁，但考虑到可能涉及和非法证券的风险，所以没有开这部分业务，最大程度规避系统性的风险。何一表示，币安的风控系统非常严格：“上次闹得沸沸扬扬的3月黑客事件，最终黑客未能成功提走拉高VIA输送的利益，反而被我们截下来一笔VIA，正是因为我们的风控系统警示。币安也没有做空的动机，很多事经不起逻辑推敲”。[2018/5/18]
除此之外，很多案件，辩护律师还要多做一步，证明犯罪嫌疑人现有资产来源的合法性。币圈项目方很多都是富二代，或是成功人士二次创业，本身就有一定积蓄，在侦查初期，办案机关往往对别墅、豪车来源合法性存疑，辩护律师要对相关资产的购买情况、钱款来源、银行流水、合同文件等进行梳理，用来证明购买资产的钱与项目募集来的以太坊没有任何关系。
项目募集来的钱都花在项目上，自身的资产与项目募集的钱没关系，通过这两点，辩护意见就能给办案人员以非常直观的感受：“这个项目不是纯”，为接下来精细化辩护奠定基础。
ICO既然是以项目名义募币，辩护律师应当认真分析项目进展和落地情况，以及项目方为了落地应用付出的实际努力。ICO不仅仅是募个币、发个币这么简单，既然能够募集到资金，项目一定是有噱头的，比如聘用了哪些专业人员开发项目，和哪个科技公司签订合作协议，登录了哪些头部金融平台等等，都要说清楚。
2.项目方没有虚构事实、隐瞒真相
正常来讲，项目方如果因为罪被采取强制措施，肯定会有一定虚构事实、隐瞒真相的行为，毕竟侦查机关采取强制措施是非常谨慎的，而币圈的人又出了名的爱吹，夸大项目虚假宣传都属于常态，这里就需要辩护律师对项目方的具体行为、言论进行分析。比如夸大项目背景、机构背书、名人站台等，我个人认为并不属于刑法意义上的虚构事实。针对ICO行为模式涉嫌，其实质意义上的虚构事实，在于这个项目是否存在？是否准备发币？有没有积极推动上交易所？是否按照约定时间分批解锁？律师也应当仅仅围绕这些核心问题开展有效辩护工作。针对ICO案件，办案机关往往认为夸大回报是实施的具体行为之一，我个人认为夸大回报本身属于“利诱性”的问题，并不涉及行为本质，如果在非法吸收公众存款案件中，“利用性”是重点评价的内容，但在案件中，应当将审慎考虑币圈案件被害人的特殊性，结合被害人的认知综合分析夸大回报能否给被害人造成错误认识。
3.被害人没有基于错误认识处分财产
参与ICO项目，实质上就是进行一级投资，而能够直接参加一级投资的人，往往都是圈内的“老韭菜”，普通的小白玩家基本没有参加ICO的机会，当然，“代投”是另一个层次的问题，在以后的文章中会专门谈论“代投”的问题。而币圈的“老韭菜”，其对于圈内的项目具有较为深刻的认知，其内心深处根本不可能相信项目方所谓的雄厚背景、名人站台、机构加持、百倍预期等等，这是圈内的惯常套路，因此在币圈ICO涉及案件中，被害人有别于传统案件的被害人，其对于犯罪嫌疑人虚构事实、隐瞒真相的行为产生错误认识，只可能是“以为项目方要发币但项目方压根没打算发币”“以为项目方的币要上交易所但项目方压根没有为上交易所而努力”这类情况，而所谓的项目怎么怎么好、能赚多少钱、区块链革命这些“伪指标”，是没有人相信的。圈内参加ICO的人普遍心态都是“百倍预期、归零心态”，都是在参与一场“跑得快”的游戏，因此如果简单的认为项目方夸大行为会让被害人造成错误认识，显然是不符合实际的。
4.被害人错误认识、所受损失与犯罪嫌疑人虚构事实、隐瞒真相没有因果关系
ICO项目投资人遭受损失，要区别来看，在牛市时，往往是贪图更高利润没有及时出逃，在熊市时，因为市场币价整体下跌导致亏损，因此要区分具体案件情况，将此辩护要点说细说透，并提供相关证据予以证明。比如，我代理的一起ICO案件，在和办案人员沟通时，就会带着交易软件和相关k线图，哪天发的币，解锁了多少，上交易所的价格是多少，让办案人员更加直观的了解情况，有的币已经被交易所下架了，但仍然可以通过《非小号》等软件查到k线图。比如某币，虽然只上了几个小交易所，但币价在一段时间内维持在ICO价格5倍左右，也就是说有被害人本有机会获得5倍利润，但被害人认为这个币还能让头部交易所，而一旦成功，基本百倍打底，因此选择不卖，在这种情况下，被害人的损失是由于过度贪婪导致，此时如果有证据证明项目方曾经为上头部交易所付出过一定努力，因为种种原因未能成功，并非项目方内心不期待这种结果的发生。
三、融入传统辩护观点
特别是在申请取保候审和不予批准逮捕时，通常我们会细致阐述犯罪嫌疑人符合取保候审条件，包括系非暴力犯罪，对其取保候审不致发生社会危害性，没有前科劣迹，系初犯、偶犯，取保候审并不会导致关键证据灭失，等等，在此过程中，要把ICO案件特性、区块链技术特性和计算机网络犯罪特性有机融入，比如，涉案有关笔记本电脑、手机、硬盘等工具，以及放在云端的数据库、代码等都已经被机关扣押和保存，基于链上记录的不能篡改、可追溯等特性，交易所冲提记录、kyc信息随时可查，客观证据不可能灭失，犯罪嫌疑人也不可能毁灭、伪造证据，在口供和证据一致的情况下随意更改口供或串供、伪造证据等行为会使犯罪嫌疑人处于更加不利的处境，使办案机关确信对犯罪嫌疑人采取取保候审不会影响案件侦查。
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