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最近“十四五”规划对“加快数字化发展，建设数字中国”提出了明确目标要求，各个行业加紧对区块链技术的应用场景部署。由于区块链技术的去中心化、不可篡改等特征，利用区块链技术对于信息的发布、传播等具有较大优势。但自从DAO事件后，具备一定条件时区块链上的信息也能被篡改，甚至被一些犯罪分子传播违法犯罪信息。
如何有效治理犯罪分子利用区块链技术传播有害信息，区块链信息服务提供者的责任认定是治理的有效切口。本文结合《区块链信息服务管理规定》与《网络安全法》等对区块链信息服务提供者在信息传播过程中的主要义务予以分析，在此基础上，对其刑事责任认定问题分析总结。
一、区块链信息服务提供者的义务
根据《区块链信息服务管理规定》第2条规定，区块链信息服务提供者是指向社会公众提供区块链信息服务的主体或节点，以及为前者提供技术支持的机构或者组织。对《区块链信息服务管理规定》与《网络安全法》研究后，得出区块链信息服务提供者在信息传播的过程中，主要需承担信息内容管理义务与配合检查的义务。
分析 | 只需在典型投资组合中增加10%比特币就可以获得更高收益:数据研究机构 TradeBlock 在研究投资组合收益率时发现，只要在典型的投资组合中增加 10% 的比特币就可以在 2019 年获得更高的收益，但增加了风险和波动率。TradeBlock 采用的对比组是典型投资组合，包含 60% 的股票和 40% 的债券，而增加比特币配置的组合包含55%股票、35%债券和10%比特币。该对比的初始投资额为1000美元，在接近2019年底，拥有比特币的资产组合收益率超过了典型投资组合。夏普比例是衡量风险调整后的收益率，比率越高说明该资产可以在风险更小的情况下获得更高的收益，典型投资组合的夏普比例为0.66，而增加比特币配置的组合为0.46。[2019/12/18]
信息内容管理义务
《区块链信息服务管理规定》第6条规定，“区块链信息服务提供者应当具备与其服务相适应的技术条件，对于法律、行政法规禁止的信息内容，应当具备对其发布、记录、存储、传播的即时和应急处置能力，技术方案应当符合国家相关标准规范”。结合《网络安全法》第47条之规定，区块链信息服务提供者的信息内容管理义务是指对他人发布的有害信息应及时采取相应的处理措施：例如防止有害信息扩散、保存有关记录以及向有关主管部门报告，并对相关用户采取警示、限制功能、关闭账号等义务。
分析 | 意大利接受比特币的商店和公司的数量正在增长:据Bitcoin.com报道，市场数据提供商Statista最近发布的数据表明，接受比特币的意大利商店和公司的数量正在增长。截至2019年11月，零售或食品服务行业的350多家企业支持加密货币支付，大大超过其他行业。总共有270个意大利零售商和214个支持加密支付的服务提供商。此外，截至今年9月，意大利约占全球比特币ATM数量的0.8％。[2019/12/11]
因此区块链信息服务提供者的信息内容管理义务是一种事后义务，非事前义务。若将信息内容管理义务视为一种事前义务，无疑加重了区块链信息服务提供者的信息成本管理支出，也在一定程度上阻碍了技术创新。
配合检查的义务
《区块链信息服务管理规定》第17条、18条规定，“区块链信息服务提供者应当记录区块链信息服务使用者发布内容和日志等信息，记录备份应当保存不少于六个月，并在相关执法部门依法查询时予以提供；区块链信息服务提供者应当配合网信部门依法实施的监督检查，并提供必要的技术支持和协助。区块链信息服务提供者应当接受社会监督，设置便捷的投诉举报入口，及时处理公众投诉举报”。对上述法律条款分析后可得出，区块链信息服务提供者的配合检查义务主要表现在以下三点：一是信息留存义务，针对用户的记录备份需保存不少于六个月，以备相关执法部门依法查询;二是协助检查义务，为配合网信部门依法实施监督检查提供必要的技术活支持和协助;三是接受监督义务，即设置便捷的投诉举报入口，及时处理公众投诉举报。
分析 | 比特币现货市场实际上“规模要小得多，但效率也高得多”:据CoinDesk消息，Bitwise Asset Management最近发布的报告显示，如今的比特币现货市场与人们普遍认为的情况有所出入，真实情况是其“规模小得多，但效率也高得多”。Bitwise上周五在提交给美国证券交易委员会（SEC）的一份白皮书中表示，自2018年初以来，比特币现货市场的质量和套利力度“显著提升”。以综合价格衡量，10家拥有真实交易量的交易所的比特币价格平均偏差呈下降趋势，这表明各交易所之间的套利效率越来越高。报告补充称：“尽管波动性较大，且（有时）整体交易量不断下降，但这一切仍然是由反映加密领域日益成熟的大量因素推动所致。”另外Bitwise还表示，CME比特币期货市场也在稳步增长。[2019/5/27]
区块链信息服务提供者的具有信息内容管理义务与配合检查的义务。结合《网络安全法》第68条、第74条与《刑法》等相关规定，对于违反信息内容管理的义务时，区块链信息服务提供者不仅需要承担行政责任，还需要承担刑事责任。区块链信息服务提供者违反配合检查的义务构成犯罪时，其行为是一种纯正的不作为犯，区块链信息服务提供者应当承担相应的刑事责任。
分析 | 加密领域工作机会仍创下历史新高:据cryptoglobe消息，据Glassdoor数据显示，截至2018年8月，仅美国就有1775个与区块链相关的就业机会。今年年初仅693个，去年同期则为446个，这意味着加密领域的岗位数量同比增长了300%，而且这些工作不仅数量多，而且薪水也很可观。报告中称，Glassdoor开放的区块链相关工作岗位的基本年薪中位数为84884美元，这比美国每年52461美元的中位数工资高出32423美元（61.8%）。主要招募区块链相关人才的公司包括ConsenSys和IBM，这两家公司共同占据了24%，Coinbase占4%。报告最后指出，虽然加密货币和区块链技术的最终持久力仍有待观察，但区块链就业市场似乎已准备好在不久的将来继续快速增长。[2018/10/19]
二、区块链信息服务提供者的刑事责任认定
金色财经独家分析 市场需要给区块链+手机宽容度:Sirin实验室近日表示，富智康已同意协助开发并生产Finney。Finney是全世界第一款以区块链技术为基础的智能手机，不必从交易所取得不同的虚拟货币，就会自动转换用于去中心化应用的虚拟货币。金色财经独家分析，在资本的热捧下区块链成为热门词，手机行业也想结合区块链做出新产品。包括糖果、长虹、联想等手机厂商先后发布区块链手机，也引起了外界对于区块链手机的质疑，称其只是蹭热点。但是我们应该看到，虽然目前的区块链手机还不够完善，但是硬件+区块链本来就是区块链产业发展的方向之一，路由器、耳机等硬件接连推出结合区块链的产品，手机为何就不行呢？从区块链+硬件的商业逻辑上看，本身是延续了共享经济的模式，将空置的电力、算力、存储力通过区块链进行共享，而手机作为每天被高频使用的硬件产品，结合区块链是顺理成章的，对于这种新的商业模式的尝试仍然在初期阶段，外界需要给创新事物足够的宽容度。[2018/4/8]
如前所述，区块链信息服务提供者违反网络安全管理义务的两种情形在符合《刑法》相关罪名的构成要件时，需要承担刑事责任。具体而言，主要从违法性与有责性两个角度分析是否构成犯罪。
信息内容管理义务
理论界对于违反信息内容管理义务的行为入罪时，将区块链信息服务提供者作为监督保证人地位对待。
1.违法性判断
区块链信息服务提供者未履行其监督保证人的义务。具体在信息传播的过程中，传播行为本身就是实行行为。区块链信息服务提供者未履行信息内容管理义务，比如违法信息广泛传播并未采取屏蔽等举措，致使违法信息在传播的过程中使相应的法益受到侵犯，具备侵犯个人名誉权、隐私权等罪的犯罪行为特征，也可能构成传播虚假信息类犯罪等罪责的犯罪行为特征。还可能存在侵害财产罪的危害行为，比如与链下的犯罪分子共同犯罪实施、盗窃等危害行为。此处需要注意的是，区块链信息服务提供者本身不对链下的犯罪分子的违法行为承担相应的责任，在出现共犯的情形下，才将链下的犯罪行为归责于区块链信息服务提供者。
2.有责性判断
目前，需要备案的区块链信息服务提供者主要分为三类：一是基础设施提供方，包括矿池、云挖矿以及各个节点；二是应用运营方，比如区块链浏览器、区块链钱包等;三是技术提供方，如BaaS系统等。区块链信息服务提供者主观上仅在明知存在有害信息传播的现象，并且未采取警示、限制功能、关闭账号等举措时具有主观罪责。此处应当注意针对不同区块链信息服务提供者，有责性承担主体略存在差异。
配合检查的义务
前述讲到，区块链信息服务提供者具有违反配合检查义务的不作为行为时，不履行配合检查的行为与危害后果之间存在因果关系，多会触犯《刑法》第286条的拒不履行信息网络安全管理义务罪。
1.违法性判断
区块链信息服务提供者未履行信息留存、协助检查与接收监督的义务，违反《刑法》第286条之三、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》第6条规定的拒不履行信息网络安全管理义务罪。其中司法解释将该罪的兜底条款“有其他严重情节”解释为“对绝大多数用户日志未留存或者未落实真实身份信息认证义务”等，可能被认定为拒不履行信息网络安全管理义务罪。对于区块链信息服务提供者违反配合检查义务构成相应罪行，属于纯正的不作为犯罪，仅在有《刑法》及相关司法解释等明确规定不作为情形时，才具备相应的刑事责任基础。
2.有责性判断
区块链信息服务提供者必须在明知存在侵害个人或者其他法益的有害信息，比如曾接到过协助检查通知，而拒不执行等具备主观过错具有刑罚的谴责可能性。
区块链信息服务提供者在信息传播的过程中，应当积极履行信息内容管理义务与配合相关部门检查的义务。在符合《刑法》规定的罪行构成要件，即具备违法性与有责性，就具备了承担相应的刑事责任基础。区块链信息服务提供者应当合规经营，履行自身义务，规范自身行为。
References
王熠珏.区块链信息服务提供者的刑事责任研究.中国刑事法杂志,2020(06):90-104.
?同上注.
?汪青松.区块链系统内部关系的性质界定与归责路径.法学,2019(05):134-135.
?于冲.网络平台刑事合规的基础、功能与路径.中国刑事法杂志,2019(06):96.
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